Read the book: «Альтернативное разрешение споров»
© Коллектив авторов, 2019
© ИД «Городец», оригинал-макет, 2019
Все права защищены. Никакая часть электронной версии этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.
@ Электронная версия книги подготовлена ИД «Городец» (https://gorodets.ru/)»
Учебник подготовлен авторским коллективом юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова
Андреева Т.К., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского процесса, заслуженный юрист Российской Федерации – § 2.4 главы 4, глава 6
Аргунов В.В., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского процесса – § 2.2, 3.2, 3.3 главы 4
Борисова Е.А., доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского процесса – предисловие, главы 1–3, § 1, 3.1 главы 4
Головко Л.В., заведующий кафедрой уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, доктор юридических наук, профессор – § 2.5 главы 4
Зайченко Е.В., кандидат юридических наук, ассистент кафедры гражданского процесса— § 2.1 главы 4
Костян И.А., доктор юридических наук, профессор кафедры трудового права – § 2.3 главы 4
Кудрявцева Е.В., доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского процесса – глава 5
Львов М.А., аспирант кафедры гражданского процесса – § 5 главы 2
Моисеев С.В., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского процесса – глава 7
Предисловие
Уважаемый читатель! Вашему вниманию представляется подготовленный преподавателями юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова первый российский учебник, посвященный альтернативному разрешению споров (АРС).
Интерес к АРС вызван несколькими причинами.
Новое понимание современного гражданского судопроизводства предполагает не только правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел, но и мирное урегулирование споров, требует осмысления таких вопросов, как взаимодействие и сосуществование судебных и несудебных процедур, среди которых хорошо известные в России и за рубежом арбитраж, медиация, переговоры.
Проведение очередного этапа судебной реформы, обусловленного необходимостью снижения нагрузки на судебную систему, служит толчком для изучения опыта зарубежных стран, свидетельствующего об успехе решения обозначенной проблемы посредством реализации идеи об альтернативном разрешении споров. Для социально-правового прогнозирования необходимости активизации внедрения в российском правопорядке способов АРС представляется важным выяснить причины и условия востребованности АРС, эффективность, последствия внедрения в правопорядок той или иной страны.
Авторы настоящего учебника также хотели привлечь внимание Читателя к конфликтологии вообще и юридической конфликтологии в частности. Знание основ теории конфликта, объясняющей его возникновение, течение и разрешение, позволит задуматься над проблемой взаимодействия людей, скорректировать поведение в межличностных отношениях, а в случае возникновения конфликта вести поиск путей (совсем не обязательно судебных) его завершения.
В учебнике авторы не ставили задачу раскрыть психологию конфликта, поскольку эта проблематика хорошо освещена в соответствующих учебных пособиях. Вместе с тем некоторый материал о психологической составляющей конфликта в издании имеется, что может оказать Читателю помощь в дальнейшем изучении заинтересовавших его вопросов.
Изучение темы альтернативного разрешения споров, по мнению авторского коллектива, является приоритетным направлением для современного юриста, изо дня в день выполняющего разнообразную правовую работу: разрабатывающего условия гражданско-правового договора, оформляющего и сопровождающего сделку, консультирующего по вопросам защиты права, представляющего интересы стороны в суде, рассматривающего и разрешающего спор и т. д. Принятие юристами существования альтернативных путей урегулирования и разрешения правовых споров, обращение к АРС в ходе судебного разбирательства способно изменить представление о формах и способах защиты гражданских прав, а также определить вектор их дальнейшего развития.
Учебник станет хорошим подспорьем в освоении теории и практики АРС, изучаемых студентами, бакалаврами, магистрантами и аспирантами на спецкурсах, преподаваемых на юридическом факультете МГУ имени М.В. Ломоносова, а также в иных юридических вузах.
В учебнике раскрывается содержание основных видов АРС, таких как переговоры, медиация, арбитраж, и ряда комбинированных, например, таких как экспертная оценка, мини-суд, медиация-арбитраж. Читатель может познакомиться с каждым из этих видов, получив не только необходимый набор теоретико-практической информации, но и ориентир для дальнейшего самостоятельного погружения в заинтересовавшую его тему.
Представление полной картины АРС, а не ее фрагментов, например, в виде медиации, позволит понять вариативность существующих в настоящее время способов урегулирования правовых конфликтов, их возможности взаимодействовать с судебной формой защиты права. Осмысление увиденной картины поможет должным образом решить актуальные в последние годы организационную (снижение судебной нагрузки) и функциональную (повышения эффективности судебной защиты) проблемы российского гражданского судопроизводства.
Авторский коллектив выражает надежду, что раскрываемая в учебнике идея АРС найдет воплощение в мыслях, действиях, решениях Читателя, и для каждого станут ясными слова: «Мирись с соперником твоим скорее, пока ты еще на пути с ним, чтобы соперник не отдал тебя судье, а судья не отдал бы тебя слуге, и не ввергли бы тебя в темницу» (Евангелие от Матфея, 5:25).
Е.А. БОРИСОВА
Глава первая
Основы теории социального и юридического конфликта
Конфликт – это нормальное состояние общества, в любом обществе всегда, во все времена существовали, существуют и будут существовать конфликтные ситуации
В.А. ЯДОВ
§ 1. Понятие конфликта
В соответствии с ежегодными данными судебной статистики1 о деятельности федеральных судов общей юрисдикции, арбитражных судов основное количество гражданских дел рассматривается в исковом производстве.
«Суды рассматривают и разрешают: 1) исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений» (ч. 1 ст. 22 ГПК РФ).
Спор о субъективном праве – одна из характерных черт искового производства. В основе такого спора находится конфликтная ситуация, конфликт. При этом, как правило, речь идет о конфликте, который протекает в правовой сфере, сфере правоотношений (между участниками конкретного правоотношения – гражданского, семейного, трудового и др.), возникает в связи с реализацией правовых норм (участники правоотношения по-разному понимают содержание взаимных прав и обязанностей, что приводит к неопределенности их правового положения), разрешается юридическим путем (при помощи средств правовой защиты), влечет правовые последствия (решение юрисдикционного органа подлежит исполнению). Очевидно, что в данном случае речь идет о юридическом (правовом) конфликте.
Общеизвестно, что: 1) с каждым годом количество обращений в российские суды возрастает; 2) судебная нагрузка на судей увеличивается; 3) уровень процессуальных гарантий судебной защиты гражданских прав снижается; 4) снижается и уровень доверия населения к судебной системе. Перечисленные явления можно рассматривать как причину (1, 2) и следствие (3, 4). При этом явления 1, 2 также могут рассматриваться как следствие, поскольку и их возникновение вызвано определенными причинами. В качестве одной из таких причин можно рассматривать высокую конфликтность в обществе. Можно ли принять меры по устранению этой причины? Судя по имеющемуся российскому и зарубежному опыту, это возможно, но для начала необходимо изучить теорию вопроса и начать с первого понятия – понятия конфликта.
Многие исследователи (а исследованием проблем конфликта и путях его урегулирования занимается комплексная наука конфликтология2) прежде всего обращаются к этимологии слова, отмечая, что слово «конфликт» пришло в русский и другие языки из латыни: conflictus – столкновение. «Это одно из тех международных слов, которые радуют переводчиков, – они не нуждаются в переводе, поскольку понятны и так: и звучание, и значение их во всех языках примерно одинаково “конфликт”»3.
В словаре русского языка С.И. Ожегова конфликт толкуется как «столкновение, серьезное разногласие, спор»4.
В научной литературе слово «конфликт» трактуется широко. По замечанию Н.В. Гришиной, «понятие конфликта сегодня не принадлежит какой-то одной определенной области науки или практики»5. 11 областей научного знания изучают конфликт: военные науки, искусствоведение, история, математика, педагогика, политология, правоведение, психология, социобиология, социология и философия6. По этой причине существует множество определений конфликта. Наиболее распространенный подход состоит в определении конфликта через противоречие как более общее понятие и прежде всего через социальное противоречие7.
Действительно, именно противоречие послужило отправной точкой в развитии научных взглядов на конфликт. Например, проявление противоречий в природе могли служить объяснением процессов биологической эволюции (например, теория происхождение видов путем естественного отбора), а наличие противоречий в мире человеческого бытия объясняли существование классовых, военных, внутриличностных конфликтов. Но «в первом случае оставалась вне поля зрения специфика конфликта как явления человеческой жизни. А во втором предметом исследования становились частные особенности того или иного отдельного вида конфликтов в жизни людей, но не общие черты конфликта как явления, типичного для различных областей человеческой жизни»8.
Противоречия превращаются в конфликт в тот момент, когда начинают взаимодействовать силы, являющиеся их носителями, и «два (или более) индивида или группы активно ищут возможность помешать друг другу достичь определенной цели, предотвратить удовлетворение интересов соперника или изменить его взгляды и социальные позиции»9. В связи с этим конфликт есть «проявление объективных или субъективных противоречий, выражающееся в противоборстве сторон»10; «наиболее острый способ разрешения значимых противоречий, возникающих в процессе взаимодействия сторон»11.
Признаки конфликта – наличие противостояния, носителей конфликта, противоборства, направленного на преодоление противоречия12.
Разработка общей концепции конфликта началась в конце XIX – начале ХХ в. Социологи Герберт Спенсер, Макс Вебер, Георг Зиммель конфликт рассматривали как один из основных стимулов социального развития. В связи с этим понятие «конфликт» стало прежде всего относиться к человеку, к поведению и взаимодействию людей или, иными словами, социальных субъектов13.
Сейчас под социальным конфликтом понимают тип социального взаимодействия, субъектами которого становятся отдельные общности, организации и отдельные личности с реально или предположительно несовместимыми интересами, целями, идейными установками и пр.14; «конфронтацию социальных групп по поводу многообразных ресурсов жизнеобеспечения»15;
«наиболее острый способ разрешения значимых противоречий, возникающих в процессе социального взаимодействия, заключающийся в противодействии субъектов и сопровождающийся переживанием ими негативных16 эмоций по отношению друг к другу»17;
«предельный случай обострения социальных противоречий, выражающийся в многообразных формах борьбы между индивидами и различными социальными общностями, направленной на достижение экономических, социальных, политических, духовных интересов и целей, нейтрализацию или устранение действительного или мнимого соперника и не позволяющей ему добиться реализации его интересов»18.
Важны два замечания о социальных конфликтах:
1) ядром социальных конфликтов являются межличностные (в западной терминологии – интерперсональные) конфликты. «Исследование межличностных конфликтов, менее сложных среди других социальных конфликтов, может вскрыть основные причины конфликтного взаимодействия. Социальные конфликты тесно связаны с внутриличностными конфликтами. Поэтому понимание мотивов социальных конфликтов будет затруднено без изучения тех процессов, которые происходят в психике и предшествуют конфликтному поведению человека»19;
2) социальные конфликты, как правило, протекают в сферах общественной жизни, урегулированной нормами права. В связи с этим важно правовое понимание конфликта и путей его урегулирования.
Конфликтная ситуация – составная часть конфликта, «стечение обстоятельств, которое объективно создает почву для реального противоборства между социальными субъектами»20. Конфликтная ситуация характеризуется состоянием стресса, кризисностью, высоким уровнем негативных эмоций, искаженностью восприятия, негативностью установки относительно оппонента21. От того как человек воспринимает конфликтную ситуацию зависит – случится конфликт или нет. «Оценка ситуации в качестве конфликтной сама дает основания и обязывает действовать всех тех, кто может и должен предотвратить конфликт. Это наиболее подходящий момент для своевременного пресечения возникающего конфликта с его зачастую непредсказуемыми последствиями»22.
Соперничество и конфликт. Соперничество в форме соревнования, состязания, конкуренции, игры – не является конфликтом. Имеется противоборство сторон, но их действия при этом позитивны и направлены достижение собственного максимального успеха. Подавление противника не является самоцелью, хотя и предпринимаются действия по его уязвлению. Но эти действия носят «мирный» характер. Отмечается, что в ходе совершения сторонами «мирных» действий возникновение конфликта не исключается и соперничество, при определенных обстоятельствах, может перерасти в конфликт23.
Психологическое содержание конфликта. Психологическая сущность конфликта рассматривается как тип трудной ситуации, возникающей в процессе жизнедеятельности человека и социальной группы24.
Трудная ситуация жизнедеятельности характеризуется разбалансированностью системы «задача – личные возможности и (или) мотивы – условия среды», что вызывает психическую напряженность у человека. Степень рассогласования определяет уровень трудности ситуации.
Общими признаками трудной ситуации являются:
а) наличие трудности, осознание личностью угрозы, препятствия на пути реализации каких-либо целей, мотивов;
б) состояние психической напряженности как реакция личности на трудность, преодоление которой значимо для субъекта;
в) заметное изменение привычных параметров деятельности, поведения, общения, выход за рамки «обыкновенности».
Основными видами трудных ситуаций являются трудные ситуации деятельности, социального взаимодействия и внутриличностного плана.
Трудные ситуации деятельности характеризуются нарушением соответствия между требованиями деятельности и профессиональными возможностями человека.
В трудной ситуации социального взаимодействия другой человек (его присутствие, действия или бездействие) рассматривается как препятствие для реализации моего «Я» (желаний, стремлений, интересов, ценностей, целей).
Конфликтную ситуацию определяет противодействие в виде общения, поведения или деятельности, направленные на защиту своих интересов путем ограничения активности оппонента, нанесения ему морального или материального ущерба, а также негативное отношение друг к другу (негативные эмоции и формирование «образа врага»). В результате стресса все ресурсы индивида мобилизуются для достижения победы над оппонентом25.
В качестве итогового приведем следующее утверждение: «… люди стремятся к конфликту, участвуя в спортивных состязаниях, посещая театры, читая романы, вступая в интимные отношения или занимаясь интеллектуальной деятельностью. К счастью, никому не грозит перспектива бесконфликтного существования. Конфликты не могут быть ни полностью исключены, ни даже подавлены надолго»26.
Элементы конфликта. Конфликт, как сложное субъективно-объективное явление, имеет свою структуру, состоящую из элементов. Среди элементов конфликта выделяют объективные, например, это участники, объект и предмет конфликта; субъективные или психологические, например, это цели, мотивы противоборствующих сторон, стратегии и тактики их поведения.
§ 2. Функции конфликта
Функция (лат. «исполнение, совершение») – внешнее проявление свойств какого-либо объекта в данной системе отношений27.
Функция в социологии – роль, которую выполняет определенный социальный институт или процесс по отношению к целому (например, функция государства, семьи и т. д. в обществе28).
«Функция – это существование, мыслимое нами в деятельности» (Гёте)29.
Исходя из этого, под функцией конфликта понимается роль, которую выполняет конфликт по отношению к обществу и его различным структурным образованиям: социальным группам, организациям и индивидам.
Социальные конфликты – важный компонент социальных отношений – выполняют различные функции. Объективная функция социального конфликта – разрешение противоречий.
По своему содержанию функции могут как деструктивными (играющими негативную роль), так и конструктивными (исполняющими позитивную роль).
Например, представитель философско-социологической традиции изучения конфликтов Г. Зиммель в своей монографии «Социальный конфликт» (1955) обращал внимание на позитивные, группосозидающие функции. По его мнению, конфликт задает границы между группами внутри социальной системы благодаря усилению самосознания групп и их представлений о собственной отдельности и специфичности, что в результате способствует самоидентификации групп внутри системы; взаимное «отталкивание» помогает сохранять целостность социальной системы, устанавливая равновесие между ее различными группами30.
Основные положения Г. Зиммеля о конфликтах дополнил, уточнил и развил Л. Козер в своей работе «Функции социального конфликта»31. По его мнению, например, сдерживающим элементом возникновения конфликта является легитимность, имеющая место в обществе; конфликты являются показателем стабильных отношений, при множественности конфликтов в различных направлениях происходит предотвращение конфликтного потенциала по какой-либо одной оси; конфликт не дает сложившейся системе отношений застыть, окостенеть, он толкает ее к изменению и развитию, открывает дорогу инновациям, способным ее усовершенствовать32.
М. Дойч (представитель психологической традиции изучения конфликтов) считает, что «конфликт имеет множество позитивных функций. Он предотвращает стагнацию, стимулирует интерес и любопытство, выступая в роли медиатора, с помощью которого артикулируются проблемы, находятся их решения, служит основой социальных и персональных изменений. Конфликты нередко являются частью процесса тестирования и оценки кого-либо и могут быть весьма полезными для исследователя, если какая-либо сторона конфликта полностью использует свои возможности. Плюс ко всему, конфликт четко разделяет различные группы и этим способствует установлению групповой и персональной идентификации; внешний конфликт часто приводит к внутреннему сплочению»33.
Н.В. Гришина отмечает, что для современной психологии позитивная роль конфликта заключается в том, что:
конфликт – источник развития;
конфликт – сигнал к изменению;
конфликт – возможность сближения;
конфликт – это возможность разрядки напряжения, «оздоровления» отношений34.
А.В. Дмитриев, утверждает, что «в действительности конфликт полезен тем, что так или иначе разрешает противоречие»35. Вместе с тем «о полезности конфликтов можно говорить лишь в конкретных случаях и притом достаточно условно»36.
К деструктивным (негативным) функциям конфликта относят, среди прочего: ухудшение социального климата; разрушение межличностных отношений; уменьшение степени сотрудничества в будущем; нарушение системы коммуникаций; затраты (материальные, физические, душевные) на разрешение конфликта; закрепление социальной пассивности личности37.
Большинство конфликтов имеет одновременно и конструктивные, и деструктивные функции.
«В целом конфликт выполняет сигнальную, информационную, дифференцирующую и другие функции. Что касается его негативного восприятия на уровне здравого смысла, то это объясняется тем, что конфликт легче и приятнее осуждать. В результате обыденные дискуссии о том, полезны или вредны функции конфликта, скорее основаны на чувствах и умозрительности, чем на доказательности»38.
По мнению Р. Дарендорфа, «возможно, конфликт является отцом всех вещей, т. е. движущей силой изменений, но конфликт не должен быть войной и не должен быть гражданской войной. Пожалуй, в рациональном обуздании социальных конфликтов заключается одна из центральных задач политики»39.
В итоге, как отмечает Н.В. Гришина, за последнее столетие первоначальная точка зрения на конфликт как на негативное явление, требующее подавления, устранения и т. д., эволюционировала до принятия конфликта в качестве неотъемлемого элемента социальной жизни, имеющего в том числе и позитивные функции. Акцент был перенесен на регулирование конфликтных явлений, позволяющее минимизировать негативные последствия и, более того, извлекать позитивный эффект из конфликтного процесса40.
