Управление алкоголем в ресторане: лицензии, ассортимент, ценообразование, продажи

Алкогольная лицензия в нестационарном объекте общественного питания

Лицензию можно получить и на нестационарный объект (летнее кафе или павильон), главное, чтобы там был зал обслуживания посетителей и соблюдались все остальные требования к помещению (об этом подробнее расскажем ниже). Но продавать можно будет только алкогольную продукцию с содержанием этилового спирта не более 16,5 % (абз. 9 п. 10 ст. 16 Закона 171-ФЗ). Такую лицензию очень желательно получить всем, у кого есть летняя веранда при основном ресторане, тогда хотя бы часть рисков будет снята.

Для получения лицензии нужно будет представить документы о том, что у вас на всех тех же вышеперечисленных правах находится объект общественного питания. Сложнее с подтверждением прав, потому что точного перечня документов о подтверждении владения нестационарным объектом мы не найдем. С точки зрения гражданского законодательства, это движимая вещь.

Вот пример такой лицензии:

Рисунок 1. Лицензия на летнее кафе.

Права могут подтверждать следующие документы:

1. Договор аренды. В отличие от стационарных объектов, к нему нет требований о сроке не менее года (Письмо Минфина России от 25.12.2019 N 03-14-09/101722), но всё же советую предоставить договор со сроком, который соответствует сроку лицензии. Регистрировать такой договор не нужно, поскольку в аренду берется с точки зрения ГК РФ движимая вещь.

2. Договор подряда на строительство строения.

3. Договор купли-продажи или дарения строения.

Желательно также сразу приложить документы о правах на земельный участок, на котором размещается строение. Если это муниципальная или государственная земля, то нужно включиться в схему НТО и получить разрешение (см. пример такого разрешения в Липецке).

Рисунок 2. Разрешение на размещение сезонного кафе.

Дает ли такая лицензия право продавать слабоалкогольные коктейли, сделанные в заведении на основе крепкого алкоголя? Вопрос сложный. С одной стороны, крепость напитка должна определяться по итоговому продукту, а не на основе отдельных ингредиентов^[3]. С другой стороны, есть судебная практика, что в пределах такой «слабоалкогольной лицензии» не предусмотрен оборот (закупка) алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 16,5 процента объема готовой продукции (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.12.2019 N Ф07-13530/2019). Получается, что коктейли на основе крепких напитков смогут позволить себе только те, у кого, помимо летнего кафе, есть еще и основной объект общественного питания с полноценной лицензией.

Месторасположение объекта, нежелательные соседи

Перечислим места, где нельзя торговать алкоголем при оказании услуг общественного питания (в большинстве случаев запрет распространяется не только на лицензионный алкоголь, но и на пиво):

1. Здания, строения, помещения, где находятся организации и ИП, осуществляющие образовательную деятельность. Во-первых, это собственно образовательные организации, у которых образование является основным видом деятельности, а также их вспомогательные здания, строения – например, не допускается продавать алкоголь в зданиях студенческих общежитий (П. 41 «Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2018)» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018)). Во-вторых, это организации, у которых образование является дополнительной деятельностью, например, научные организации, организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, организации, осуществляющие лечение, оздоровление и (или) отдых, организации, осуществляющие социальное обслуживание, и другие (Ст. 35 ФЗ от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»). В-третьих, это ИП, которые также могут заниматься образовательной деятельностью в качестве основного или дополнительного вида деятельности.

Возникает вопрос, как узнать, есть ли в здании кто-то из перечисленных субъектов? А если кто-то без лицензии ведет курсы по наращиванию ресниц, личностного роста, обучает боевым искусствам и т. д.? Раньше было прямо предусмотрено, что образовательная деятельность в форме разовых лекций, стажировок, семинаров и других видов обучения, не сопровождающаяся итоговой аттестацией и выдачей документов об образовании и (или) квалификации, не лицензируется^[4]. Однако она оставалась при этом образовательной деятельностью. Сейчас исходят из того, что любая образовательная деятельность лицензируется, исключение только у ИП, если он сам преподает и никого на работу не нанимает^[5]. Какие-то краткосрочные курсы, например, пожарно-технический минимум просто не признают реализацией образовательной программы^[6]. На большую часть видов дополнительного образования предпочитают закрывать глаза, говоря, что они не реализуют образовательные программы, если только эта организация не решила ввязаться в процедуру получения лицензии, утвердить программу и пройти квест в виде получения образовательной лицензии – это гораздо сложнее получения лицензии на алкоголь. Остается только опасаться ИП, самостоятельно ведущих курсы, при этом у них тоже должны быть атрибуты образовательной деятельности, включая программу обучения, а также тех, кто имеет лицензию на образовательную деятельность.

2. На прилегающей территории к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании образовательных организаций (за исключением организаций дополнительного образования, организаций дополнительного профессионального образования), а также организаций, осуществляющих обучение несовершеннолетних. Отличие от предыдущего пункта в том, что отсекаются практически все дополнительные курсы (для совершеннолетних), организации без лицензий, ИП и т. д. В основном это касается соседства со школами, детскими садами, колледжами, вузами. Наиболее непредсказуем будет второй термин – организации, осуществляющие обучение несовершеннолетних, – это как раз дополнительное образование для детей. Так, например, попадались случаи с художественной школой (Определение Конституционного Суда РФ от 28.09.2021 N 1715-О), детской школой искусств (Апелляционное определение Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации от 24.04.2019 N 32-АПА19-2), школой ДОСААФ России (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 20.01.2020 N Ф10-6379/2019 по делу N А08-366/2019).

3. Здания, строения, помещения, где находятся организации и ИП, осуществляющие медицинскую деятельность. Здесь уже, в отличие от образования, обязательным признаком является наличие лицензии (без лицензии нельзя вести никакую медицинскую деятельность).

4. На прилегающей территории к зданиям, строениям, помещениям, где находятся организации и ИП, осуществляющие медицинскую деятельность, за исключением видов медицинской деятельности по перечню, утвержденному Правительством Российской Федерации. Отличие от предыдущего запрета в том, что здесь должны быть исключения. Но, к сожалению, до сих пор это постановление Правительство РФ не приняло. Имеется законопроект от Минздрава России^[7], в него, в частности включены косметология, лабораторная диагностика, мануальная терапия, медицинская оптика и многое другое. Исключения существенно облегчили бы выбор подходящих помещений. Сейчас чуть ли не в каждом доме есть лабораторные исследования, стоматология, косметологическая клинка. Сам по себе запрет на такое соседство может вызывать только недоумение: неужели посетители этих клиник и лабораторий после визита должны сразу побежать в бар, а вот если отойдут на положенные 25–50 метров, тяга выпить сразу куда-то испарится. Бредовый запрет, на котором оступаются в получении лицензии даже крупные участники рынка: так, один известный алкомаркет дошел до Верховного Суда РФ в попытке обжаловать отказ в выдаче лицензии по причине того, что в 20 метрах от входа в магазин находился оздоровительный центр «Богиня»; ссылки на то, что центр фактически даже не работал, не помогли, суд применил формально норму: раз есть лицензия на медицинскую деятельность, значит, рядом торговать алкоголем нельзя, и неважно, работает ли по факту клиника и какую деятельность ведет.

Как проверить наличие медицинской лицензии на адресе?

К сожалению, какой-то удобной карты медицинских лицензий нет. На сайте Росздравнадзора можно выбрать фильтр только по региону и (или) названию организации. Если бы мы, допустим, в Белгородской области, где произошла упомянутая выше неприятность с алкомаркетом, захотели бы проверить адрес и прилегающие дома, пришлось бы пересмотреть весь реестр вручную. Только на сайте Правительства Москвы нашелся доступ к этому реестру с возможностью указать точный адрес. Посмотреть единый реестр медицинских лицензий можно по QR-коду:

Здесь следует применить расширенный поиск, выбрать регион и вид лицензии – медицинская деятельность. Потом, правда, вручную придется пролистать около 50 страниц, поэтому рекомендую воспользоваться поиском по странице (Ctrl+F) и ввести название улицы.

5. Здания, строения, помещения, где находятся организации и ИП, осуществляющие деятельность в области культуры. На буфеты и кафе в театрах и концертных площадках, а также в парках, этот запрет не распространяется (подп. 1 п. 6 ст. 16 Закона 171-ФЗ, Письмо Минфина России от 25.12.2019 N 03-14-11/101653/). Что относится к деятельности в области культуры, можно посмотреть в разделе 90, 91 ОКВЭД (утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст). К примеру, это могут быть музеи (за исключением коммерческих картинных галерей), зоопарки. Так, после введения норм об ответственном обращении с животными некоторые антикафе с животными решили легализоваться и стали зоопарками, в таких заведениях торговать алкоголем нельзя. Запрет действует только в отношении зданий, строений, сооружений и помещений, используемых для непосредственного осуществления деятельности в области культуры. То есть, в здании может быть и музей, и театр, и мини-зоопарк, но если они всё это здание не занимают, опасаться их соседства не надо. Аналогичная норма действует и в отношении образовательных и медицинских организаций, однако ее полезное свойство практически сводится на нет тем, что есть запрет на размещение на прилегающей территории.

6. Спортивные сооружения, а также прилегающая к ним территория, если они являются объектами недвижимости. Полный перечень возможных объектов спорта содержится в Приказе Минспорта России от 25.02.2016 N 172 «Об утверждении классификатора объектов спорта», к ним, в частности, относятся: стадион, центр боулинга, автодром, арена, бассейн, спортивный зал, горнолыжный комплекс, физкультурно-оздоровительный комплекс и т. д. В дополнение также можно обратиться к «СП 332.1325800.2017. Свод правил. Спортивные сооружения. Правила проектирования» (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 14.11.2017 N 1536/пр).

Так, например, признали незаконной продажу алкоголя в буфете на первом этаже здания главной трибуны автодрома Сочи, так как суд посчитал, что запрет распространяется не только на основные сооружения, где непосредственно проходят соревнования и учебно-тренировочные занятия, но и на вспомогательные спортивные сооружения, предназначенные для обслуживания занимающихся и участников соревнований. К вспомогательным сооружениям относятся помещения для обслуживания занимающихся, помещения и сооружения инженерно-технических служб, хозяйственные и подсобные, административные, врачебно-медицинские, предназначенные для судей, представителей СМИ, сотрудников органов безопасности (пожарной охраны и милиции); а также сооружения для зрителей – трибуны (стационарные или трансформируемые), ряды сидений (стульев, скамеек) и места для стояния, располагаемые у основного сооружения (спортивного ядра, поля, площадки, зала, бассейна и т. д.) и другие помещения для обслуживания (павильоны, фойе, буфеты, кафе, санузлы и т. п.). Организацию, владевшую буфетом, оштрафовали по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ на 100 000 руб. за нарушение особых требований и правил розничной продажи алкогольной продукции (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2020 N 15АП-5162/2020 по делу N А32-56486/2019). При этом алкогольная лицензия у них была, правда на другой адрес, торговали на условиях выездного обслуживания (что это такое, смотрите подробнее в разделе о выездном обслуживании).

Исключение из этого правила: в объектах общественного питания на прилегающей к спортивным сооружениям территории можно продавать пиво, пивные напитки, сидр, пуаре, медовуху, за исключением времени проведения детско-юношеских спортивных мероприятий.

7. На оптовых и розничных рынках. Пример: в Хабаровске организации отказали в выдаче лизании на розничный магазин, хотя вход находился с улицы, а не с территории рынка. Формально сам магазин находился на территории, отведенной рынку, что является нарушением лицензионных требований (Определение Верховного Суда РФ от 21.11.2019 N 303-ЭС19-19261 по делу N А73-21184/2018). Это положение имеет исключение для объектов общественного питания, реализующих алкоголь с содержанием этилового спирта не более 16,5 % (подп. 2 п. 6 ст. 16 Закона 171-ФЗ). То есть, в кафе на рынке можно подавать вино, но всё равно потребуется лицензия.

8. На остановочных пунктах, станциях метрополитена и автозаправочных станциях. Чтобы кто-то захотел получить алкогольную лицензию на такой объект, это, конечно, редкость, но нужно помнить, что речь идет не только о крепком алкоголе, но и о пиве. На этом нарушении часто попадаются нестационарные павильоны, имеющие в своем меню пиво (пример из Елабуги в Республике Татарстан: павильон с роллами на остановочном пункте поймали на пиве (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2019 N 11АП-8294/2019 по делу N А65-4666/2019).

9. На военных объектах, а также прилегающей к ним территории (на боевых позициях войск, полигонах, узлах связи, в расположении воинских частей, на специальных технологических комплексах, в зданиях и сооружениях, предназначенных для управления войсками, размещения и хранения военной техники, военного имущества и оборудования, испытания вооружения, а также в зданиях и сооружениях производственных и научно-исследовательских организаций Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, обеспечивающих оборону и безопасность Российской Федерации). Так, один известный розничный магазин поймали на торговле алкоголем на территории военного городка (Определение Верховного Суда РФ от 20.01.2021 N 307-ЭС20-21676 по делу N А56-42882/2019).

10. На вокзалах и в аэропортах, а также на прилегающей территории. Есть исключение из общего правила: этот запрет не распространяется на магазины беспошлинной торговли и общепит, подающий при оказании услуг пиво, пивные напитки, сидр, пуаре, медовуху. Обратите внимание, что это исключение по непонятным причинам распространяется только на сами здания вокзалов и аэропортов, но не на прилегающую территорию (Письмо Минфина России от 20.07.2018 N 03-14-07/51196). На вокзале кафе с пивом может быть, рядом с вокзалом – нет.

11. Промышленные объекты, а также прилегающая к ним территория (места нахождения источников повышенной опасности). Реестр таких опасных производственных объектов утверждается на уровне субъекта РФ (П. 2 Постановления Правительства РФ от 23.12.2020 N 2219 «О порядке определения органами государственной власти субъектов Российской Федерации мест нахождения источников повышенной опасности, в которых не допускаются розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания»). Пример такого нормативного акта: Постановление Кабинета Министров Республики Татарстан «Об определении мест нахождения источников повышенной опасности на территории Республики Татарстан, в которых не допускаются розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания» от 30.12.2021 № 1338, перечень содержит 620 объектов. Обычно к ним относят газораспределительные станции, рудники, нефтепроводы, цеха и другие производственные объекты. Поэтому, если вы вдруг решили организовать гастромолл на территории бывшего завода, на всякий случай проверьте, нет ли его в реестре таких объектов.

Как рассчитывается прилегающая территория

Как вы могли заметить, в большинстве перечисленных выше локаций запрет распространяется не только на само здание или помещение, где располагается несовместимая с алкоголем контора, но и на прилегающую территорию. Определить точно эту территорию может быть довольно сложно, в каждом муниципальном образовании действуют свои правила. Бывает, что указывают просто метраж и способ расчета. Но встречаются и более подробные нормативные акты.

Приведу пример, как регулируется вопрос в Новосибирске (Постановление мэрии города Новосибирска от 12.04.2013 N 3615 «Об определении способа расчета расстояния от некоторых объектов до границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции»):

• Объекты общественного питания с алкоголем должны быть расположены на расстоянии не менее 25 метров от охраняемых объектов (образование, медицина и спорт), для военных и промышленных объектов – не менее 100 метров.

• Если территория охраняемого объекта огорожена, то расстояние определяется от входа на территорию по кратчайшему расстоянию по прямой (радиусу). При отсутствии обособленной территории, прилегающей к объекту, – от входа для посетителей в объект (на объект) по кратчайшему расстоянию по прямой (радиусу). Если входов два и более, то расстояние определяется по каждому входу.

• При размещении объектов, являющихся помещениями, в одном здании (строении, сооружении) с объектом общественного питания расстояние определяется по кратчайшему маршруту движения от входа для посетителей в объект до входа для посетителей в объект общественного питания, исходя из сложившейся системы пешеходных путей.

Кроме того, в Новосибирске мэрия также разработала схемы в отношении всех охраняемых объектов. Пример такого акта: Постановление мэрии города Новосибирска от 03.02.2020 N 293 «Об определении границ территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции, прилегающих к зданиям, находящимся во владении и (или) пользовании образовательных организаций, в Калининском районе».

Рисунок 3. Пример с двумя входами на территорию школы (радиус 50 метров для торговых организаций, 25 метров для общепита).

Рисунок 4. Здесь уже на территорию школы семь входов.

Рисунок 5. Пример объекта без обособленной территории (здание вокзала).^[8]

 

Рисунок 6. Здание поликлиники без забора с четырьмя входами.^[9]

Границы прилегающих территорий везде разные, устанавливаются муниципальным правовым актом с учетом результатов общественного обсуждения. Подробно порядок принятия таких актов изложен в Постановлении Правительства РФ от 23.12.2020 N 2220 «Об утверждении Правил определения органами местного самоуправления границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания». Если порядок нарушен, такой нормативный акт можно будет признать недействующим. Так, например, в Липецкой области границы прилегающих территорий были установлены не только муниципальными органами власти, как это предписывает закон, а еще и на уровне области. Администрация Долгоруковского муниципального района установила расстояние 20 метров, а область – 50 метров, что, конечно же, не могло не возмутить предпринимателей. Решением Липецкого областного суда в удовлетворении административного иска отказано, однако Верховный Суд РФ принял по делу новое решение, которым заявленные требования организации удовлетворил и признал недействующей часть 1 статьи 4 Закона Липецкой области от 29 декабря 2012 года N 118-ОЗ «О регулировании вопросов, связанных с оборотом алкогольной продукции на территории Липецкой области» в части установления расстояния от входа для покупателей в стационарный торговый объект до входа в автостанции, железнодорожные станции.

А что, если клиника, школа или иной подобный нежелательный сосед открылись после получения лицензии?

В таком случае внезапно возникшие ограничения к ним не применяются согласно п. 11 ст. 16 Закона 171-ФЗ. Однако продлевать лицензию можно будет не более чем на 5 лет. К сожалению, это правило распространяется только на прилегающие территории, перечисленные выше (в отношении перечисленных в подп. 10 п. 2 ст. 16 Закона 171-ФЗ). На прилегающие к многоквартирным жилым домам территории почему-то это не распространяется.

Перед открытием заведения с алкоголем всегда нужно подробно изучить все ограничения, которые действуют в вашем населенном пункте на региональном и муниципальном уровне, потому что их может быть еще больше, чем описано здесь. Так, например, если по общему правилу в нестационарных объектах общественного питания можно продавать алкоголь крепостью до 16,5 градусов, то в Санкт-Петербурге продажа любого алкоголя, даже пива, в нестационарных объектах запрещена (п. 3 ст. 5 Закон Санкт-Петербурга от 10.02.2014 N 50-5 «Об обороте алкогольной и спиртосодержащей продукции в Санкт-Петербурге»).